Høringssvar vedr. vejledning til bekendtgørelsen om de organisatoriske krav til og betingelser for drift af virksomhed som værdipapirhandler 

Download som PDF

15. oktober 2007

Finanstilsynet

Stig Nielsen

Høring vedr. vejledning til bekendtgørelsen om de organisatoriske krav til og betingelser for drift af virksomhed som værdipapirhandler

Finansrådet og Børsmæglerforeningen har modtaget Finanstilsynets udkast til vejledning til bekendtgørelsen om de organisatoriske krav til og betingelser for drift af virksomhed som værdipapirhandler i høring med frist for bemærkninger den 15. oktober.

Foreningerne har følgende, specifikke bemærkninger:

Del 4: Definitioner

Under pkt 7, første afsnit, bør sidste sætning "herunder (men ikke begrænset til) erstattes med "eksempelvis". Under pkt. 7 b) fremgår en firkantet parentes med indholdet "eller på anden måde kan påvirke kunders beslutning". Indholdet bør ikke medtages i vejledningen.

I afsnit 3 på side 3 "Definitionen omfatter efter omstændighederne også filialmedarbejdere, der udfører de pågældende funktioner". Denne sætning kan hensigtsmæssigt udbygges, således at det fremgår, at det er den relevate persons jobfunktion, der er afgørende. Formålet er således at få en reasonabel afgrænsning af den omfattede medarbejderkreds:

"Definitionen omfatter efter omstændighederne også filialmedarbejdere, der udfører de pågældende funktioner, såfremt filialmedarbejderens funktion tilsiger dette. Det vil være i situationer, hvor den relevante person ofte er involveret i en interessekonflikt eller har adgang til intern viden eller fortrolig information i kraft af personens jobfunktion. Der skal være tale om viden, som har en sådan karakter, at det i praksis bliver relevant at tale om insiderhandel eller misbrug i forbindelse med værdipapirhandel som forudsat i § 7, stk. 1, nr. 1."

Under pkt. 12) slettes "Der henvises til del 9 nedenfor". Dette erstattes med: "Begrebet investeringsanalyse skal forstås i overensstemmelse med begrebet anbefaling i kommissionens direktiv 2003/125/EF af 22. december 2003 om gennemførelse af Europa-Parlamentets og Rådets direktiv 2003/6/EF med hensyn til redelig fremlæggelse af investeringsanbefalinger og oplysning om interessekonflikter. Det vil sige, at en anbefaling i forbindelse med en investeringsanalyse er at forstå som en anbefaling defineret i artikel 1, nr. 3 i direktiv 2003/125/EF: "Anbefaling: analyser eller andre oplysninger til distributionskanaler eller offentligheden med eksplicitte eller implicitte anbefalinger eller forslag vedrørende en investeringsstrategi med hensyn til et eller flere finansielle instrumenter eller udstedere af finansielle instrumenter, herunder udtalelser om sådanne instrumenters nuværende eller fremtidige værdi eller kurs"".

Del 5: Organisatoriske krav

Pkt 15) Kravet der følger af bekendtgørelsens § 3, stk 1, nr. 8 er efter foreningernes opfattelse sammenfaldende med kravet, der følger af FIL §§ 71 og 117. Imidlertid er vejledningen til § 3, stk. 1, nr. 8 mere vidtgående end kravene i medfør af FIL §§ 71 og 117, hvorfor vejledningen på dette punkt enten bør udgå eller justeres i overensstemmelse med FIL §§ 71 og 117.

Pkt. 16 b) bør udgå, da der er sammenfald med pkt. 16 e).

Pkt. 17 b) bør udgå, da den er irrelevant i den skitserede sammenhæng.

I pkt. 18) forstår foreningerne interne kontrolprocedurer og -ordninger som udarbejdelse af forretningsgange samt kontrol og opfølgning herpå.

I pkt 19) bør det præciseres, at de skitserede metoder og procedurer alene vedrører regler, der følger af MiFID.

Af pkt. 20) fremgår, at det er muligt med deltidsansatte compliancemedarbejdere, som kan varetage andre opgaver ved siden af compliancefunktionen. Dog må disse ikke "kontrollere leveringen af de tjenesteydelser eller udførelsen af de funktioner, de selv deltager i, jf. pkt. 8 ovenfor" (skal rettes til "pkt. 7 ovenfor". Tilsvarende rettelse skal ske i pkt. 21). Imidlertid fremgår det af pkt. 24), at "de relevante personer, der er involveret i compliancefunktionen, ikke må deltage i leveringen af de tjenesteydelser, de kontrollerer. Dette indebærer, at de gerne må deltage i leveringen af de tjenesteydelser, der er nævnt i bilag 4 til FIL, men at de ikke må udføre nogen form for complianceopgave, der har relation til de tjenesteydelser, de har deltaget i".

Foreningerne vil gerne have afklaret, om forskellen i ordlyden i pkt. 20) og 24) er tilsigtet eller ej. Yderligere indebærer det differentierede sprogbrug, at det er uklart, hvordan det er muligt for en compliancemedarbejder at varetage andre opgaver end complianceopgaver og særligt de i bilag 4 til FIL nævnte? Decentrale deltidscompliancemedarbejdere, der fungerer uafhængigt i deres compliancearbejde med eneansvar over for compliancefunktionen og dermed i sidste ende den complianceansvarlige, kan være en effektiv måde at sikre compliancefunktionen den nødvendige faglige indsigt. Foreningerne forudsætter her, at compliancearbejdet tilrettelægges, så det respekterer det grundlæggende udgangspunkt om, at de ikke kan udføre complianceop gaver i forhold til arbejde, de personligt er eller har været konkret involveret i.

Desuden fremgår det i sidste afsnit af pkt. 24), at for værdipapirhandlere over en vis størrelse, vil compliancefunktionen slet ikke deltage i leveringen af tjenesteydelser i forbindelse med værdipapirhandel. Med andre ord synes det i lyset af dette afsnit ikke muligt for større værdipapirhandlere at ansætte deltidscompliancemedarbejdere, som varetager andre opgaver hos værdipapirhandleren ved siden af deres compliancearbejde. Foreningerne finder, at det vil være en for restriktiv begrænsning på organisationsstrukturen.

I pkt. 33) er der opridset en række eksempler på personer, der kan være involveret i en interessekonflikt. Imidlertid er det foreningernes opfattelse, at dette er så specifikt for den enkelte værdipapirhandler, at opridsningen af eksemplerne i bedste fald giver anledning til unødig forvirring og under alle omstændigheder er for bredt formuleret. Pkt. 33) bør derfor helt udgå.

I sidste afsnit til pkt. 33) mangler der et ord efter "oplysninger om".

Del 7: Beskyttelse af kundeaktiver

Af pkt. 41) fremgår det, at "... værdipapirhandleren har pligt til at skaffe sig tilstrækkelig dokumentation for, at tredjemand holder midler adskilt. Erklæring fra tredjemands revisor, eller en af revisor bekræftet erklæring fra tredjemand, vil formentlig være tilstrækkelig dokumentation". Det skitserede krav er imidlertid for vidtgående i forhold til indholdet af bekendtgørelsens § 11. En bindende aftaleretlig forpligtelse fra værdipapirhandleren eller depotbank må anses for at være fuldt tilstrækkelig.

Del 9: Investeringsanalyser

I pkt. 48) refereres til FIL § 343 b. Dette er ikke korrekt. Yderligere slettes afsnittet: "Begrebet "anbefaling" følger af 1. del..." og erstattes med: "Begrebet anbefaling følger af artikel 1, nr. 3 i direktiv 2003/125/EF: "Anbefaling: analyser eller andre oplysninger til distributionskanaler eller offentligheden med eksplicitte eller implicitte anbefalinger eller forslag vedrørende en investeringsstrategi med hensyn til et eller flere finansielle instrumenter eller udstedere af finansielle instrumenter, herunder udtalelser om sådanne instrumenters nuværende eller fremtidige værdi eller kurs".

Direktiv 2003/125/EF er udmøntet i Bekendtgørelsen om udarbejdelse og udbredelse til offentligheden af visse investeringsanalyser. Imidlertid relaterer denne bekendtgørelse sig alene til analyser vedrørende værdipapirer, som er optaget til notering eller handel på et reguleret marked eller, for hvilke der er indgivet en anmodning om optagelse til notering eller handel på et reguleret marked. § 17 i Bekendtgørelse om organisatoriske krav regulerer derimod analyser vedrørende finansielle instrumenter som defineret i § 1, nr. 7. Det vil sige, at anbefalinger som defineret i direktiv 2003/125/EF, der ikke udgør investeringsanalyser i henhold til § 2, nr. 11, behandles som markedsføringsmateriale.

Foreningerne står naturligvis til rådighed, såfremt der skulle være spørgsmål til høringssvaret.

Med venlig hilsen

Søren Gade